引言

在刑事案件中，有时会出现这种情形：被告人就某一犯罪被判刑后，在刑罚执行完毕前，又发现其在原判决宣告前还犯有其他罪行（漏罪）。这种"漏罪"应当如何处理？法律确立了"先并后减"的并罚方法。但"先并后减"的计算涉及多个刑期的合并、已执行刑期的扣除、最终执行刑期的确定等复杂问题，处理不当可能严重影响被告人的实际服刑期。本文系统阐述漏罪并罚的辩护要点。

一、漏罪并罚的概念与法律依据

（一）漏罪的概念

漏罪，是指在原判决宣告前，被告人还有其他罪行未被发现或未被判决。漏罪是相对于"原判决"而言的——原判决没有发现的犯罪。

（二）法律依据

《刑法》第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。

这就是"先并后减"原则——先对新旧刑罚按数罪并罚规则合并，再扣除已执行的刑期。

二、漏罪并罚的适用条件

（一）时间条件

漏罪并罚的时间条件是"判决宣告后、刑罚执行完毕前"。判决宣告前发现的漏罪应当并案处理；刑罚执行完毕后发现的漏罪不能并罚（除非涉及再审）。

（二）主体条件

适用漏罪并罚的主体是已被判刑的犯罪分子，且在原判决宣告前还有未判决的罪。

（三）罪行条件

漏罪必须是原判决宣告前已经犯下的罪行，且属于依法应当追究刑事责任的犯罪。

三、漏罪并罚的计算

（一）"先并后减"的步骤

1. 第一步：对漏罪作出判决——对新发现的漏罪单独作出判决，确定漏罪的刑期；
2. 第二步：数罪并罚——将原判决的刑期与漏罪的刑期，按数罪并罚的规则（限制加重原则等）合并，决定应当执行的刑期；
3. 第三步：扣除已执行刑期——从合并决定的执行刑期中，扣除已经执行的刑期，确定剩余应当执行的刑期。

（二）数罪并罚的原则

数罪并罚的原则，根据《刑法》第六十九条：

• 判决宣告前一人犯数罪的，按"限制加重原则"——在数刑中最高刑期以上、总和刑期以下决定执行刑期；
• 有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年；总和刑期三十五年以上的，最高不能超过二十五年；
• 管制最高不超过三年，拘役最高不超过一年。

（三）举例说明

被告人就A罪被判10年（已执行3年），刑罚执行期间发现B罪漏罪。B罪被判5年。限制加重原则下，可在10年以上15年以下决定执行刑期（如决定执行12年）。减去已执行3年，剩余应当执行9年。这就是"先并后减"。

四、漏罪并罚与数罪并罚的区别

（一）适用时点不同

数罪并罚适用于判决宣告前的数罪；漏罪并罚适用于判决宣告后、刑罚执行完毕前的漏罪。

（二）计算方法不同

数罪并罚直接按限制加重原则决定执行刑期；漏罪并罚先按限制加重合并，再扣除已执行刑期。

（三）限制条件不同

数罪并罚中数罪均待判；漏罪并罚中原罪已经判决且部分执行。漏罪并罚体现了"罪责刑相适应"——既要追究漏罪，又不能让被告人实际承受远超合理范围的刑期。

五、漏罪并罚的辩护要点

（一）审查漏罪认定

律师应当审查漏罪的认定是否准确——是否确实属于"判决宣告前的未判决罪"？是否存在重复评价？是否属于同种罪？

（二）审查并罚计算

律师应当严格审查并罚计算——是否正确适用了限制加重原则？已执行刑期的扣除是否准确？最终执行刑期是否合理？

（三）主张轻罪并罚

律师可以主张漏罪与原罪属于同种罪，应当从轻、减轻处罚；或主张漏罪情节轻微、不应当并罚。

（四）质疑计算错误

律师应当细致审查并罚计算中的每一个环节——总和刑期的计算、最高刑期的限制、已执行刑期的扣除等，及时发现并主张纠正计算错误。

（五）主张分案处理

对不当的漏罪并罚，律师可以主张分案处理，避免"先并后减"的不当加重。

六、漏罪并罚的特殊情形

（一）多次漏罪的并罚

判决宣告后、执行完毕前发现多个漏罪的，应当对新发现的每一个漏罪分别作出判决，依次进行并罚。

（二）无期徒刑犯发现漏罪

被判无期徒刑的被告人发现漏罪的，应当对漏罪作出判决，并罚时仍执行无期徒刑，吸收漏罪刑期。

（三）死刑缓期执行犯发现漏罪

死刑缓期执行期间发现漏罪的，应当对漏罪作出判决。在死缓期满后视情况决定是否执行死刑时，漏罪一并考虑。

七、漏罪并罚与新罪并罚的区别

新罪并罚，是指判决宣告后、刑罚执行完毕前，被告人又犯新罪的并罚。新罪与漏罪的区别在于：漏罪是原判决前的犯罪；新罪是原判决后的犯罪。两者都按"先并后减"处理，但新罪反映了更恶劣的主观恶性，可能影响减刑等。

八、实务建议

1. 审查漏罪：准确审查漏罪的认定和性质；
2. 关注计算：细致审查并罚计算的每一个环节；
3. 主张轻罚：主张漏罪从轻、减轻或分案处理；
4. 纠正错误：发现计算错误及时依法纠正；
5. 区分新罪：准确区分漏罪与新罪；
6. 保护权益：全面维护被告人在并罚中的合法权益。

结论与建议

漏罪并罚涉及被告人的重大权益，准确适用"先并后减"原则对保障被告人合法权益至关重要。律师应当准确把握漏罪并罚的法律规定、计算方法、辩护要点，准确审查漏罪认定、严格审查并罚计算、及时主张轻罚和纠正错误，避免因不当并罚加重对被告人的惩罚。良好的漏罪并罚辩护，是保障罪责刑相适应、维护被告人合法权益的重要环节。